这种为了表态不顾程序的作法，似乎不只是中国音乐家协会，已经成了许多机关的通病。

2021年10月22日，中国音乐家协会发布声明称，依据《中国音乐家协会章程》第二十五条规定，经中国音乐家协会秘书长办公会研究决定，取消李云迪中国音乐家协会会员资格。

这本是许多机构司空见惯之举，别人盛名时，力邀入会；一旦别人出事，立即撇清关系。

中国音乐家协会没有想到的是，这则声明竟然引发了广泛质疑。现在的网友真是不好胡弄滴。

1、关于规则适用

《中国音乐家协会章程》第二十五条 会员如严重违反本章程或违法违纪、失德失范，视情节轻重，由驻会领导机构讨论决定，予以提醒教育、诫勉谈话、通报批评、暂停会籍以至取消其会员资格。

我们看到，视情节轻重，李云迪嫖娼到底情节轻还是重？这也引发了广泛质疑。

《行政处罚法》第五条规定：

第五条　行政处罚遵循公正、公开的原则。

设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。

对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。。

时任全国人大常委会秘书长曹志1996年3月12日在八届全国人大四次会议上所作的《关于〈中华人民共和国行政处罚法（草案）〉的说明》中指出：行政处罚法对实施行政处罚的原则作了规定。主要有：第一，处罚与教育相结合的原则。行政处罚的目的，重在纠正违法行为，教育公民、法人或者其他组织自觉遵守法律。第二，依法原则。行政机关实施行政处罚，必须以法律为准绳，严格遵守法定程序。第三，公正、公开的原则。给予行政处罚，必须查明事实，以事实为根据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。有关行政处罚的规定要公布，使公民和组织能够知道；实施行政处罚要公开，以便人民群众进行监督。

行政法有一个重要的原则——比例原则，是指行政主体实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益，如果行政目标的实现可能对相对人的权益造成不利影响，则这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内，二者应有适当的比例。比例原则着眼于法益的均衡，以维护和发展公民权为最终归宿，是行政法上控制行政机关自由裁量权行使的一项重要原则。

《中国音乐家协会章程》第二十五条的处罚方式是：予以提醒教育、诫勉谈话、通报批评、暂停会籍以至取消其会员资格。

而中国音乐家协会直接适用了取消会员资格，无疑没有考量比例原则。

2驻会领导机构是不是中国音乐家协会秘书长办公会

《中国音乐家协会章程》第二十五条 会员如严重违反本章程或违法违纪、失德失范，视情节轻重，由驻会领导机构讨论决定。

《中国音乐家协会章程》第三十条 中国音乐家协会理事会选举产生主席（一人）、副主席（若干人）组成主席团。

主席团的职责：执行理事会的决议；任命秘书长（一人）、副秘书长（若干人）；推举和聘请荣誉职务；听取和审议中国音乐家协会重要事项；决定应由主席团会议决定的事项。

中国音乐家协会全国代表大会闭会期间，由理事会执行全国代表大会的决议。理事会闭会期间，由主席团执行全国代表大会和理事会的决议。

中国音乐家协会驻会副主席主持协会日常工作。

我们看章程，中国音乐家协会秘书长办公会似乎不是驻会领导机构。

行政处罚法第三十八条　行政处罚没有依据或者实施主体不具有行政主体资格的，行政处罚无效。

违反法定程序构成重大且明显违法的，行政处罚无效。

3有无听取李云迪陈述申辩？有无听证？有无法制审核？

我们参照中华人民共和国行政处罚法来分析。

第六条　实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。

第七条　公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。

第三十二条　当事人有下列情形之一，应当从轻或者减轻行政处罚：

（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

（二）受他人胁迫或者诱骗实施违法行为的；

（三）主动供述行政机关尚未掌握的违法行为的；

（四）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

（五）法律、法规、规章规定其他应当从轻或者减轻行政处罚的。

第三十三条　违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。

当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的，从其规定。

对当事人的违法行为依法不予行政处罚的，行政机关应当对当事人进行教育。

第四十条　公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清、证据不足的，不得给予行政处罚。

第四十三条　执法人员与案件有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的，应当回避。

当事人认为执法人员与案件有直接利害关系或者有其他关系可能影响公正执法的，有权申请回避。

当事人提出回避申请的，行政机关应当依法审查，由行政机关负责人决定。决定作出之前，不停止调查。

第四十四条　行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据，并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。

应当告知当事人拟作出的行政处罚内容及事实、理由、依据，并告知当事人依法享有的陈述、申辩、要求听证等权利。

第四十五条　当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。

行政机关不得因当事人陈述、申辩而给予更重的处罚。

第四十六条　证据包括：

（一）书证；

（二）物证；

（三）视听资料；

（四）电子数据；

（五）证人证言；

（六）当事人的陈述；

（七）鉴定意见；

（八）勘验笔录、现场笔录。

证据必须经查证属实，方可作为认定案件事实的根据。

以非法手段取得的证据，不得作为认定案件事实的根据。

第四十七条　行政机关应当依法以文字、音像等形式，对行政处罚的启动、调查取证、审核、决定、送达、执行等进行全过程记录，归档保存。

第五十七条　调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：

（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；

（二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；

（三）违法事实不能成立的，不予行政处罚；

（四）违法行为涉嫌犯罪的，移送司法机关。

对情节复杂或者重大违法行为给予行政处罚，行政机关负责人应当集体讨论决定。

第五十八条　有下列情形之一，在行政机关负责人作出行政处罚的决定之前，应当由从事行政处罚决定法制审核的人员进行法制审核；未经法制审核或者审核未通过的，不得作出决定：

（一）涉及重大公共利益的；

（二）直接关系当事人或者第三人重大权益，经过听证程序的；

（三）案件情况疑难复杂、涉及多个法律关系的；

（四）法律、法规规定应当进行法制审核的其他情形。

行政机关中初次从事行政处罚决定法制审核的人员，应当通过国家统一法律职业资格考试取得法律职业资格。

第六十三条　行政机关拟作出下列行政处罚决定，应当告知当事人有要求听证的权利，当事人要求听证的，行政机关应当组织听证：

（一）较大数额罚款；

（二）没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物；

（三）降低资质等级、吊销许可证件；

（四）责令停产停业、责令关闭、限制从业；

（五）其他较重的行政处罚；

（六）法律、法规、规章规定的其他情形。

当事人不承担行政机关组织听证的费用。

很明显，中国音乐家协会这些程序都没有经过，说来理由很简单，那就公安机关已经对李云迪进行了拘留，但万一这个行政拘留被认定为违法甚至被撤销了呢？

是不是应该恢复人家的会员资格？

4、要尊重司法最终裁决

我们法律上有个司法最终原则，是指任何适用宪法和法律引起的法律纠纷原则上只能由法院作出排他性的终局裁决。简单说，也就是法院说了算，这是法治社会的基本特征。

与行政权的主动性、应变性和先定性相比，司法权具有被动性、稳定性和终极性。根据司法最终裁决原则，行政争议由法院行使最终裁决权，且法院的裁决必须执行。这是对国家司法权威和司法信誉的有效保障。

司法最终裁决原则，即司法最终权，指除了法院自身或另一个法院之外，其他任何国家机关、组织或个人都无权否定、撤销法院的裁决。

在这个意义上，李云迪嫖娼案尚在起诉期限内（行政复议60日，行政诉讼6个月）。

行政复议法第九条 公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。

因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

一般认为，拘留期间就是其他正当理由。人家李云迪在拘留期间不提出行政复议、行政诉讼，并不代表人家出来后再复议再诉讼。

在这个意义上，，中国音乐家协会取消李云迪的会员资格，无论是实体上还是程序上，都有点操之过急。

这种为了表态不顾程序的作法，似乎不只是中国音乐家协会，已经成了许多机关的通病。